Добровольная ликвидация осуществляется по решению участников (акционеров) Общества и имеет четко предусмотренную законом процедуру.
Акционерное общество может быть ликвидировано по решению общего собрания акционеров квалифицированным — не менее чем в 3/4 — большинством голосов, а Общество с ограниченной ответственностью может быть ликвидировано только по единогласному решению его участников.
Наши преимущества
Юридическая фирма AGTL, обладая значительным опытом в сопровождении таких сложных процедур, обеспечит выполнение всех требований закона, регистрирующих и налоговых органов с целью получения положительного результата – прекращения деятельности фирмы.
Добровольная ликвидация предприятия
Согласно ч. 1 ст. 104 ГК Украины юрлицо прекращается в результате передачи всего своего имущества, прав и обязанностей другим горлицам-правопреемникам (слияния, присоединения, разделения, преобразования) или в результате ликвидации.
Предприятие — самостоятельный субъект хозяйствования, созданный компетентным органом госвласти или органом местного самоуправления либо другими субъектами для удовлетворения общественных и личных потребностей путем систематического осуществления производственной, научно-исследовательской, торговой, иной хоздеятельности в порядке, предусмотренном ХК Украины, и другими законами.
Ликвидация предприятия — осуществление мероприятий по прекращению хоздеятельности предприятия, приведения его основных фондов к состоянию, которое гарантирует безопасность людей, имущества и окружающей среды, и мероприятий по соцзащите высвобождаемых работников.
Ликвидация — одна из форм прекращения деятельности субъекта хозяйствования, то есть это такая форма прекращения юрлица, при которой оно перестает существовать со всеми принадлежащими ему правами и обязанностями.
В случае ликвидации предприятия права и обязанности не переходят к другому лицу.
Ликвидация предприятия — длительный и сложный процесс, в котором не обойтись без участия бухгалтера, и прежде всего при составлении ликвидационного баланса.
При ликвидации деятельность предприятия прекращается без правопреемства, то есть без перехода прав и обязательств ликвидируемого юрлица к другим лицам. Следовательно, при ликвидации юрлица его права и обязанности прекращаются.
Согласно ст. 104 ГК Украины и ст. 59 ХК Украины юрлицо может прекратить свое существование путем ликвидации или реорганизации.
Ликвидацию предприятий условно можно разделить на добровольную и принудительную.
Добровольная ликвидация осуществляется по решению собственника (собственников) или уполномоченного органа, а также в связи с окончанием срока, на который был создан субъект хозяйствования, или в случае достижения цели, ради которой он был создан.
Принудительная ликвидация осуществляется по решению суда или хозяйственного суда. К принудительной ликвидации относится ликвидация предприятия вследствие признания его банкротом или отмены его государственной регистрации в случаях, предусмотренных ст. 27 Закона о госрегистрации.
Ликвидация предприятия представляет собой сложную и длительную процедуру, осуществить которую в рамках нынешнего правового поля достаточно сложно. Сложность заключается не только в самой ликвидации предприятия, но и в неурегулированности на законодательном уровне некоторых важных процедурных вопросов относительно порядка работы ликвидационной комиссии.
Принятие решения о ликвидации
Решение о прекращении юрлица принимают его участники(1), суд или другой орган в соответствии со своей компетенцией. Указанные структуры обязаны немедленно письменно уведомить о своем решении орган, осуществляющий госрегистрацию. Получив такое уведомление, орган госрегистрации вносит в ЕГР(2) сведения о том, что юрлицо находится в процессе прекращения (ч. 1 ст. 105 ГК Украины).
Положения указанной статьи ГК Украины направлены прежде всего на защиту прав кредиторов, которые уже на начальной стадии могут узнать о намерениях юрлица, прекращающего свою деятельность, поскольку данные ЕГР открыты для всеобщего ознакомления. Такая информация будет полезной и другим лицам, например, потенциальным контрагентам, работникам.
В случае ликвидации юрлица должна быть создана ликвидационная комиссия. Новым для законодательства Украины является обязанность согласовывать с органом госрегистрации назначение комиссии по прекращению юрлица (ликвидационной комиссии). Эта процедура фактически состоит в том, что представитель юрлица, подающий документы госрегистратору, сообщает последнему Ф.И.О. и идентификационные коды членов и председателя ликвидационной комиссии.
Орган, принимающий решение о прекращении юрлица, устанавливает порядок и сроки прекращения юрлица, с учетом требований, установленных ГК Украины. Выполнение функций комиссии по прекращению юрлица может быть возложено на орган управления юрлица (например, на правление).
С момента назначения комиссии по прекращению юрлица (ликвидационной комиссии) прекращаются полномочия других органов по управлению делами такого юрлица. Эти функции переходят к ликвидационной комиссии. Дееспособность юрлица реализуется через эту комиссию, а действия комиссии рассматриваются как действия самого юрлица. Комиссия осуществляет юридически значимые действия, в том числе выступает в суде от имени юрлица и создает непосредственно для него права и обязанности.
Уведомления о прекращении юрлица и о порядке и сроках заявления кредиторами требований публикуются теми печатными СМИ, которые публикуют сведения о госрегистрации юрлица.
Комисия принимает все возможные меры по выявлению кредиторов (публикация объявления в печати, размещение информации на сайтах в сети Интернет и т.п.). Кроме этого, комиссия обязана письменно уведомить, кредиторов о прекращении юрлица.
Решение о ликвидации предприятия оформляется:
— приказом, распоряжением при ликвидации государственного, коммунального или частного предприятия;
— протоколом собрания учредителей при ликвидации хозобществ и т.п.
При ликвидации хозобществ имеются особенности, относящиеся к этому виду организационно-правовой формы субъектов хозяйствования.
Ликвидационная комиссия должна:
— разместить в печатных органах объявление (уведомление) о ликвидации предприятия и о порядке и сроках заявления кредиторами претензий;
— явных (известных) кредиторов уведомить персонально в письменной форме (в сроки, установленные ХК Украины или специальным законом) о ликвидации предприятия;
— принять необходимые меры по взысканию дебиторской задолженности ликвидируемого субъекта хозяйствования;
— оценить имеющееся имущество ликвидируемого субъекта хозяйствования;
— произвести расчеты с кредиторами;
— составить ликвидационный баланс и представить его собственнику или органу, который назначил ликвидационную комиссию.
Достоверность и полнота ликвидационного баланса должны быть проверены в установленном законодательством порядке. Схема ликвидации предприятия представлена на рис.1.
Промежуточный ликвидационный баланс
Действующие нормативные документы не дают однозначного ответа на вопрос, что представляет собой ликвидационный баланс и на какую дату он должен быть составлен. Для того чтобы сделать определенные выводы, ниже приведем несколько определений, касающихся термина “ликвидационный баланс”, содержащихся в украинских законодательных и нормативных актах.
Статья 111 ГК Украины предусматривает, что ликвидационная комиссия по окончании срока, установленного для предъявления требований кредиторами, составляет промежуточный ликвидационный баланс, содержащий сведения о составе имущества ликвидируемого юрлица, перечень предъявленных кредиторами требований, а также сведения о результатах их рассмотрения.
Промежуточный ликвидационный баланс утверждается участниками юрлица или органом, принявшим решение о ликвидации юрлица.
После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается участниками юрлица или органом, принявшим решение о ликвидации юрлица.
Имущество юрлица, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, передается его участникам, если иное не установлено учредительными документами юрлица или законом.
Такм образом, ст. 111 ГК Украины устанавливает составление ликвидационной комиссией, после окончания срока, двух ликвидационных балансов — промежуточного и ликвидационного, для предъявления требований кредиторам.
Субъект хозяйствования считается ликвидированным со дня внесения в госреестр записи о прекращении его деятельности. Такая запись вносится после утверждения ликвидационного баланса, в соответствии с требованиями ч. 7 ст. 59 ХК Украины.
Статьей 20 Закона о хозобществах предусмотрено, что ликвидационная комиссия должна составить ликвидационный баланс и предоставить его высшему органу общества или органу, назначившему ликвидационную комиссию. Достоверность и полнота ликвидационного баланса должны быть подтверждены аудитором (аудиторской фирмой)
Законом о бухучете (п. 8 ст. 8) предусмотрено, что ответственность за бухучет хозопераций, связанных с ликвидацией предприятия, включая оценку имущества и обязательств предприятия, составление ликвидационного баланса и финансовой отчетности возлагается на ликвидационную комиссию, которая создается в соответствии с законодательством.
Таким образом, из вышеперечисленных законодательных документов можно сделать вывод, что ликвидационный баланс должен составляться по окончании ликвидационной процедуры, то есть после проведения инвентаризации, оценки имущества, проведения расчетов с дебиторами, погашения кредиторской задолженности. Порядком учета налогоплательщиков предусмотрено, что для снятия с учета, в случае принятия учредителями (участниками) юрлица, уполномоченными органами или судом решения о прекращении юрлица, юрлицо, председатель комиссии по прекращению (ликвидатор, ликвидационная комиссия) или лицо, ответственное за погашение налоговых обязательств или налогового долга налогоплательщика, в случае ликвидации налогоплательщика, должны:
— в 3-дневный срок с даты внесения в ЕГР сведений о том, что юрлицо находится в процессе прекращения, предоставить в орган государственной налоговой службы (далее — ГНС), в которой налогоплательщик находится на учете, следующие документы:
— заявление о прекращении налогоплательщика по ф. № 8-ОПП, дата которого должна быть зафиксирована в журнале по ф. № 6-ОПП;
— оригинал справки по ф. № 4-ОПП;
— копия распорядительного документа (решения) собственника или органа, уполномоченного на то учредительными документами о ликвидации;
— копия распорядительного документа об образовании ликвидационной комиссии.
Отчетным периодом для составления ликвидационного баланса у ликвидируемого предприятия, в соответствии со ст. 13 Закона о бухучете, является период с начала года до принятия решения о ликвидации предприятия.
Составление промежуточного ликвидационного баланса на дату внесения сведений в ЕГР о том, что юрлицо находится в процессе прекращения, можно расценить как отражение имущественного положения предприятия до начала реализации его активов и осуществления каких-либо расходов ликвидационной комиссией.
Промежуточный ликвидационный баланс содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юрлица, перечень предъявленных кредиторами требований, а также результаты их рассмотрения. Такой баланс отражает права и обязанности юрлица на момент принятия решения о ликвидации и обобщает данные, на основании которых будут производиться расчеты с кредиторами.
В случае ликвидации предприятия его активы должны оцениваться по чистой стоимости реализации, а распределение активов и обязательств на оборотные (текущие) и необоротные (долгосрочные) теряет смысл, то есть такой принцип составления финансовой отчетности, как непрерывность, в этой ситуации не действует.
В общем оценка имущества ликвидируемого предприятия заключается преимущественно в приведении стоимости активов к стоимости их возможной реализации и признании дополнительных обязательств (например, выходное пособие работникам) или уменьшении обеспечений для возмещения будущих расходов, возникающих у предприятия в связи с принятием решения о ликвидации. Как правило, оценке подлежат запасы, основные средства и обязательства.
Запасы отражаются по чистой стоимости реализации по каждой единице запасов за вычетом из ожидаемой цены продажи планируемых расходов на завершение производства и сбыт.
Перед составлением ликвидационного баланса необходимо пересмотреть стоимость запасов исходя из требований национальных стандартов бухучета.
Вкачестве порога существенности для проведения переоценки или отражения уменьшения полезности объектов основных средств может приниматься величина, равная 1 % чистой прибыли (убытка) предприятия, или величина, равная 10-процентному отклонению остаточной стоимости основных средств от их справедливой стоимости.
Переоцененая первоначальная стоимость и сумма износа объекта основных средств определяется умножением, соответственно, первоначальной стоимости и суммы износа объекта основных средств на индекс переоценки. Индекс переоценки определяется делением справедливой стоимости переоцениваемого объекта, на его остаточную стоимость.
Сумма дооценки (уценки) стоимости и износа объекта основных средств определяется как разница этих показателей до и после применения индекса переоценки.
Если остаточная стоимость объекта равна нулю, то его переоцененная остаточная стоимость определяется прибавлением справедливой стоимости этого объекта к его первоначальной (переоцененной) стоимости без изменения суммы износа объекта.
Сумма дооценки стоимости и износа основных средств отражается увеличением первоначальной (переоцененной) стоимости и накопленного износа объекта основных средств, а сумма уценки стоимости и износа — уменьшением первоначальной (переоцененной) стоимости и накопленного износа. Разница между суммой дооценки стоимости и суммой дооценки износа основных средств зачисляется на увеличение дополнительного капитала, а разница между суммой уценки стоимости и суммой уценки износа включается в состав расходов.
В случае наличия (на дату проведения очередной (последней) дооценки объекта основных средств) превышения суммы предыдущих уценок объекта и потерь от уменьшения его полезности над суммой предыдущих дооценок (индексации) его остаточной стоимости и выгод от возобновления его полезности с даты зачисления на баланс предприятия этого объекта сумма очередной (последней) дооценки, но не более указанного превышения, включается в состав доходов отчетного периода, а разница (если сумма очередной дооценки больше указанного превышения) направляется на увеличение прочего дополнительного капитала.
В случае наличия (на дату проведения очередной (последней) уценки объекта основных средств) превышения суммы предыдущих дооценок (индексации) остаточной стоимости объекта и выгод от возобновления его полезности над суммой предыдущих уценок остаточной стоимости этого объекта и потерь от уменьшения его полезности сумма очередной уценки, но не более указанного превышения, направляется на уменьшение прочего дополнительного капитала, а разница (если сумма очередной уценки больше указанного превышения) включается в расходы отчетного периода.
Превышение сумм предыдущих дооценок (индексаций), вместе с суммой возобновления полезности, над суммой уменьшения полезности и предыдущих уценок остаточной стоимости ранее переоцененных объектов основных средств, которые выбыли, отражается по кредиту счета учета нераспределенной прибыли с одновременным уменьшением дополнительного капитала.
Лицом, ответственным за погашение налоговых обязательств или налогового долга налогоплательщика в случае ликвидации налогоплательщика, являются:
— относительно ликвидируемого налогоплательщика — ликвидационная комиссия или другой орган, который проводит ликвидацию согласно законодательству;
— относительно филиалов, отделений, других обособленных подразделений ликвидируемого налогоплательщика — такой налогоплательщик;
— относительно кооперативов, кредитных союзов, обществ совладельцев жилья или других коллективных хозяйств — их члены (пайщики) солидарно;
— относительно инвестиционных фондов — инвестиционная компания, осуществляющая управление таким инвестиционным фондом.
Порядок расчета с кредиторами, в случае ликвидации субъекта хозяйствования, предусматривает, что;
— претензии кредиторов к ликвидируемому субъекту хозяйствования удовлетворяются за счет имущества этого субъекта, если иное не предусмотрено ХК Украины и другими законами;
— очеедность и порядок удовлетворения требований кредиторов определяются ст. 112 ГК Украины;
— претензии, которые не удовлетворены из-за отсутствия имущества субъекта хозяйствования, претензии, не признанные ликвидационной комиссией, если их заявители в месячный срок после получения уведомления о полном или частичном отклонении претензии не обратятся в суд с соответствующим иском, а также претензии, в удовлетворении которых по решению суда кредитору отказано, считаются погашенными;
— имущество, оставшееся после удовлетворения претензий кредиторов, используется по указанию собственника.
Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого юрлица производится в порядке очередности, установленной ст.112 ГК Украины, по промежуточному ликвидационному балансу, начиная со дня его утверждения, за исключением кредиторов четвертой очереди, выплаты которым производятся по истечении месяца со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса.
Согласно ст. 112 ГК Украины в случае ликвидации платежеспособного юрлица требования его кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:
— в первую очередь удовлетворяются требования по возмещению вреда, нанесенного увечьем, другим повреждением здоровья или смертью, и требования кредиторов, обеспеченные залогом или иным способом;
— во вторую очередь удовлетворяются требования работников, связанные с трудовыми отношениями, требования автора о плате за использование результата его интеллектуальной, творческой деятельности;
— в третью очередь удовлетворяются требования по налогам, сборам (обязательным платежам);
— в четвертую очередь удовлетворяются все иные требования.
Требования одной очереди удовлетворяются пропорционально сумме требований, принадлежащих каждому кредитору этой очереди.
В случае отказа ликвидационной комиссии в удовлетворении требований кредитора или уклонения от их рассмотрения кредитор имеет право до утверждения ликвидационного баланса юрлица обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии. По решению суда требования кредитора могут быть удовлетворены за счет имущества, оставшегося после ликвидации юрлица.
Требования кредитора, заявленные после истечения срока, установленного ликвидационной комиссией для их предъявления, удовлетворяются с имущества ликвидируемого юрлица, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных своевременно.
Требования кредиторов, которые не признаны ликвидационной комиссией, если кредитор в месячный срок после получения уведомления о полном или частичном отказе в признании его требований не обращался в суд с иском, требования, в удовлетворении которых по решению суда кредитору отказано, а также требования, которые не удовлетворены из-за отсутствия имущества ликвидируемого юрлица, считаются погашенными.
По хозяйственным обществам денежные средства, принадлежащие обществу, включая выручку от распродажи его имущества при ликвидации, после расчетов по оплате труда лиц, работающих на условиях найма, и выполнения обязательств перед бюджетом, банками, владельцами облигаций, выпущенных обществом и другими кредиторами, распределяются между участниками общества в порядке и на условиях, предусмотренных Законом о хозобществах и учредительными документами, в 6-месячный срок после опубликования информации о его ликвидации.
Имущество, переданное участниками обществу в пользование, возвращается в натуральной форме без вознаграждения.
В случае возникновения споров относительно выплаты задолженности общества его денежные средства не подлежат распределению между участниками до решения этого спора или до получения кредиторами соответствующих гарантий.
В случае недостаточности количества денежных средств ликвидируемого юрлица, с целью удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества юрлица.
“Нулевой” ликвидационный баланс
Ликвидационный баланс составляется ликвидационной комиссией также после погашения задолженностей предприятия. В нем не должна содержаться информация о дебиторской и кредиторской задолженности.
Следовательно, ликвидационный баланс составляется комиссией после завершения расчетов с кредиторами. В нем отражаются активы (имущество), оставшиеся после проведения расчетов со всеми кредиторами. Этот баланс должен быть утвержден участниками юрлица или органом, принявшим решение о ликвидации юрлица.
Имущество юрлица, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, передается его участникам, если иное не установлено учредительными документами или законом. Например, пп. 7.11.11 Закона о налогообложении прибыли устанавливает, что в случае ликвидации неприбыльной организации ее активы должны передаваться другой неприбыльной организации соответствующего вида или зачисляться в доход бюджета.
Юрлицо теряет свои права и признается ликвидированным со дня внесения записи о его прекращении в ЕГР.
Понятие “нулевого” ликвидационного баланса очень спорно, так как некоторые законодательные акты предусматривают, что имущество, оставшееся после удовлетворения претензий кредиторов, используется по указанию собственника или передается участникам (учредителям). Следовательно, ликвидационный баланс может содержать некоторые активы и пассивы и, естественно, он не всегда должен быть “нулевым”.
Увольнение работников при ликвидации предприятия
При добровольной ликвидации предприятия все вопросы должен решать собственник, в том числе и относительно оплаты труда лиц, которые будут вовлечены в процесс ликвидации. У собственника предприятия с членами ликвидационной комиссии могут быть:
— трудовые отношения (если ликвидация будет поручена органу управления предприятием или руководителю);
— гражданско-правовые отношения (в остальных случаях).
Если ликвидацию осуществляет орган управления предприятием или руководитель, то ликвидационная процедура будет осуществляться в пределах их трудовых функций. То есть они будут продолжать работу в пределах трудовых отношений, которые уже сложились, до полного окончания ликвидационной процедуры.
Этот вариант имеет существенные недостатки. Во-первых, выплачиваемая зарплата (в данном случае — вознаграждение, выплачиваемое членам ликвидационной комиссии) подлежит налогообложению по всем видам налогов и сборов. Во-вторых, возникает необходимость в начислении кредиторской задолженности (в том числе и по налогам и сборам), а следовательно, у предприятия нет возможности сняться с учета в контролирующих органах до окончания ликвидационной процедуры.
Оплачивать услуги членов ликвидационной комиссии придется заранее в виде аванса по гражданско-правовому договору или в пределах трудового договора (с начислением всех налогов и сборов). Правда, в такой ситуации сложно предугадать период работы комиссии, а значит, и сумму вознаграждения. Следовательно, члены ликвидационной комиссии должны заранее знать, как и в каком размере им будет оплачен данный вид работы.
Возможность расторжения трудового договора, заключенного на неопределенный срок, а также срочного трудового договора до окончания срока его действия предусмотрена п. 1 ч. 1 ст. 40 КЗоТ Украины в случае изменений в организации производства и труда. В указанном пункте под изменениями в организации производства и труда понимается и ликвидация предприятия.
Увольнение работников, согласно п.1. ч.1 ст. 40 КзоТ Украины, является расторжением трудового договора по инициативе собственника или уполномоченного им органа. Следовательно, такое увольнение должно осуществляться с соблюдением соответствующих гарантий, правил и порядка, установленных законодательством Украины.
Во время ликвидации предприятия правила п. 1 ч. 1 ст. 40 КЗоТ Украины могут применяться и тогда, когда после прекращения его деятельности одновременно образуется новое предприятие. В этих случаях работник не имеет права требовать восстановления его на работе на вновь образованном предприятии, если он не был переведен туда в установленном порядке.
Статья 49-2 КЗоТ Украины предусматривает, что о предстоящем увольнении работника должны персонально предупредить не позднее чем за 2 месяца.
Указанная статья не требует оформления в письменной форме. Однако, с целью недопущения возможных споров относительно самого факта предупреждения об увольнении или относительно его содержания, целесообразно делать это в письменной форме или ознакомить с ним работника под роспись. Если работник на работе отсутствует, то ему можно вручить под расписку (направить заказным письмом) предупреждение по месту, где он находится.
В течение срока предупреждения о последующем увольнении работник должен выполнять свои обязанности, придерживаться правил внутреннего трудового распорядка.
Закнодательство не запрещает в период предупреждения об увольнении расторгнуть с работником трудовой договор по другим основаниям.
Действующее законодательство не предусматривает исключения из срока предупреждения работника о предстоящем увольнении времени нахождения его в отпуске или периода временной нетрудоспособности.
В случае прекращения трудового договора по основаниям, указанным в п.1 ч.1 cт. 40 КЗоТ Украины, работнику, в соответствии со ст. 44 КЗоТ Украины, выплачивается выходное пособие в размере не менее среднего месячного заработка. При этом, в соответствии со ст.116 КЗоТ Украины, выплата всех сумм, которые причитаются работнику от предприятия, осуществляется в день увольнения.
Если работник в день увольнения не работал, то указанные суммы должны быть выплачены не позднее следующего дня после предъявления им требования о расчете.
Согласно ст. 47 КЗоТ Украины собственник или уполномоченный им орган обязан в день увольнения выдать работнику должным образом оформленную трудовую книжку и копию приказа об увольнении с работы.
Согласно ст. 233 КЗоТ Украины в случае нарушения законодательства об оплате труда работник имеет право обратиться в суд с иском о взыскании надлежащей ему заработной платы без ограничения каким-либо сроком. Следовательно, для задолженности по невыплаченной заработной плате срока исковой давности не существует и нет права списывать указанную задолженность.
Расчеты с участниками
После расчетов с кредиторами на предприятии возможно возникновение ситуаций, когда:
— стоимости имущества достаточно для погашения задолженности перед учредителями по взносам в уставный капитал;
— стоимости имущества недостаточно для погашения задолженности перед учредителями по взносам в уставный капитал;
— стоимость имущества превышает задолженность перед учредителями по взносам в уставный капитал.
Так как имущество, оставшееся после удовлетворения требований всех кредиторов ликвидируемого предприятия, передается его учредителям, если иное не установлено учредительными документами юрлица или законом, то проведение расчетов с участниками является заключительным этапом ликвидации предприятия.
Имущество частного ликвидируемого предприятия передается собственнику или используется по его поручению.
Имущество коллективного предприятия распределяется между участниками (акционерами) общества в порядке, предусмотренном Законом о